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      招聘廣告的承諾未兌現,是否屬于違約?
      作者:昆明人才招聘網 時間:2016/6/26 閱讀:1996次

      招聘廣告的承諾未兌現,是否屬于違約?

      朋友小王在一家外企工作,待遇雖好,但工作壓力大,她想找一個能夠有出國深造機會的職位。后來她在一家企業的招聘廣告上看到"錄用的員工將送到國外培訓一年",于是她便辭職去應聘,后來順利入職,可招聘人員說要3個月后才能出國深造,并沒有把出國深造寫入勞動合同。

      現在3個月過去了,出國培訓的事情依然沒有動靜,小王通過詢問同事得知沒有一個人被送到國外培訓過。她找到老板討要說法,可老板推脫說公司情況發生變化,不能送她出國培訓,小王認為公司欺人太甚,但又不知道該怎么辦。
      各位看官,如果你是小王你該怎么辦?該公司是否應該按照招聘時廣告中的承諾將小王送往國外培訓?如果公司招聘廣告的承諾未兌現,是否屬于違約?
      今天打卡的話題給我上了一堂普法課,幸虧洗律師等大牛的提醒,這個企業的做法真的不違法,企業只是鉆了法律和大多數人不精通法律的空子。企業的招聘廣告屬于要約邀請而不屬于要約,兩者的具體區別還請三茅的律師達人給大家講解。
            沒文化真可怕,法盲更可怕。企業的做法好比公交車上有人就不給老、弱、病、殘者讓座,你恨的牙癢癢但又對他無可奈何,雖然他的行為違反道德但是不違反法律。面對企業的流氓行徑,建議如下。
         一、既往不咎,努力工作
             小王都入職三個月了,雖然公司的做法上不了臺面,但是考慮到眼下也沒有合適的機會;頻繁跳槽不利于自己的職業發展?;谝陨蟽煞矫娴目紤],如果這個公司既適合自己的發展又能給自己提供較大的平臺,小王能忍下這口氣的情況下,努力工作,不斷完善、提高自己,等待時機。
        二、懷恨在心,伺機報復
           小王對于公司的做法十分不滿,又不想一走了之。于是以前勤奮的小王不見了,取而代之是工作消極的小王,平時工作不盡心盡力,私下傳遞負面信息,對外丑化公司形象。因為小王的做法,導致公司的幾個骨干流失,幾個優秀的面試候選人也拒絕了公司的邀請。對于小王的做法,公司老板氣的拍桌子,用盡渾身解數,小王就是不辭職。
      三、心灰意冷,一走了之
          小王對公司的做法反感至極,一刻也不想在公司待下去。當天小王就向公司遞交了離職通知書,遞交離職通知書到離職這段時間內經常請假,即使上班也是磨洋工,離職交接更是應付了事,導致其負責的工作陷入被動局面。
         雖然案例中公司虛假的招聘廣告看似為公司吸引到一部分人,但是公司的做法無異于飲鴆止渴。因為公司是員工最好的老師,今天公司給予員工的,員工也會原封不動的返還給公司。己所不欲勿施于人才是硬道理。 小王原先在外企工作,雖然待遇較好,但向往去出國深造。隨后被一家聲稱可以“出國深造一年”的招聘廣告所吸引,于是毅然決然的“跳”到這家公司。但工作三個月后才發現,公司目前無一人“享受”到出國深造的機會,而且老板對此也含糊其辭。這就是我對本案例的一個通俗的概述。除開那些修飾和承接詞匯,完全“風干”后,不就是一個“面試官夸大宣傳,導致跳槽跳錯”的例子嗎?一般出現這種事情后,非合同注明的夸大宣傳,會有人去對簿公堂,找新公司索賠嗎?顯然是沒有的!所以,我認為這個案例的處理方式,可以等同于“跳槽跳錯”。
           回到案例中,我很理解小王的苦悶,放棄了優厚的待遇,結果遇“人”不淑,導致現在非常后悔。跳槽這個事情,本來就是機遇與風險并存的,我也有跳槽跳錯過,這是很正常的事情。我們首先來談第一個問題——“小王怎么辦?”因為小王跳槽的動機是“能給予出國深造機會的公司”,而不是常見的工作內容或薪資方面出現不滿,那么我們就以原始動機作為起點,以流程圖的形式開始分析。 其實小王下一步該怎么辦,完全取決于她在現狀和動機之間的取舍。若她對公司仍抱有繼續觀望的心態,我建議繼續工作并等待為宜;但若小王對動機的追求欲望強烈,則我建議應該及時止損,找尋匹配動機的公司。

           我們再來談后兩個問題,“公司是否需要履行廣告承諾”以及“未兌現是否屬于違約”。判斷這兩個問題的關鍵點在于“招聘廣告是否屬于勞動合同的一部分”。
           根據《合同法》第十三條規定:“當事人訂立合同,采取要約、承諾方式?!蓖瑯舆m用于勞動合同的簽訂,所以在勞動合同中也存在要約和承諾。那么招聘廣告是否屬于一種要約呢?不屬于!因為要約是一種希望和他人訂立合同的表現,其中的“他人”是指具體對象,是一種特定的指向。但招聘廣告并不符合這一點,招聘廣告只是一種無特定對象的宣傳。不管你是不是找工作,你都可以接收到這個招聘消息。所以招聘廣告只是屬于一種要約邀請,邀請符合且有意向的對象,與廣告發放方進行要約商討。
           要約邀請并不具備法律約束力。試想,當HR向面試者發出面試邀請,但面試者卻爽約,這一行為中面試者并不涉及違法,只是會受到道德譴責。同理推導,要約邀請只是一種意向的單方發出,并不受法律約束,只受到道德考量。
           根據上面所述,招聘廣告并不是要約,且不具有法律約束力。對于招聘廣告中的承諾,公司并不用強制執行。同時因招聘廣告并不是勞動合同的必備要件,對于勞動合同中缺省招聘廣告的相關承諾,此勞動合同依然是合法有效的。所以,即便最后公司對于廣告承諾未兌現,也不涉及違約。

           若小王一意孤行想對公司進行起訴,那么只能用 “虛假廣告宣傳”為理由進行法院起訴。根據《廣告法》第四條第二款:“廣告主應當對廣告內容的真實性負責?!币哉衅笍V告為證據,要求公司履行承諾。但,即使小王證據充分(哪怕連老板否認承諾的錄音都有),勝訴并獲得執行的可能性非常小。原因有二:其一,公司會被法院要求對廣告中真實性進行舉證。但根據舉證責任要求中相關條例:當事人只對有利自己的事實舉證,不對不利于自己的事實舉證;當事人只對自己行為合法的事實舉證,不對自己行為違法的事實舉證;當事人只對積極的作為事實舉證,不對消極的不作為事實舉證,所以公司可以消極的對廣告中“出國深造”這一條進行舉證;其二,廣告中的“出國深造一年”并未規定入職后執行期限,公司可在此處進行靈活操作,讓小王期待的承諾執行無限期往后拖延。

           吃一塹長一智,我覺得,此時小王并不應執著的追求承諾的執行,而是應該汲取經驗教訓,并在往后的工作中對于此類承諾多多留意。若想要讓用人單位受招聘廣告中承諾的約束,最好是在與單位簽訂勞動合同時,要求公司將廣告承諾的內容寫入合同條款中,變為合同要約的一部分,則此項承諾就具備了法律約束力。這樣,用人單位就會因受合同法律約束,不敢輕易“跳票”。一旦公司不履行合同中的有關約定,勞動者可以單方面要求公司執行履行義務。小王這樣辦

          我老李若是小王,一樣也咽不下這口氣,簡直是“忽悠你大爺,欺人太甚”,一定要想辦法討個說法,但不會蠻干、玩橫,因為吵鬧、打砸等既費力,又難以解決問題,所以,需要冷靜下來思考一番。

          可能會這樣思考:已經入了職,想不通歸想不通,原來想出國深造的想法現在還有沒有那么強烈,這么大的事,再與家人商量下,如果覺得既來之則安之,目前職位薪水等還比較滿意,也就算了,不與公司去較真兒,最多等以后尋到更好的機會,再擇機離職吧,畢竟去爭取這個利益也比較費時費力費神,說不定還把自己在行業內的聲譽弄壞了。

          如果經過商量、深思熟慮后,仍然決定要討個說法,那以下流程是理智的做法,供參考。

          自翻法律

          勞動合同法是調整已經建立勞動關系后產生的糾紛,合同法則要寬泛些,也就是說,本案適合用合同法的相關規定來調整,具體來看《中華人民共和國合同法》相關條款:

      第十三條 當事人訂立合同,采取要約、承諾方式。

      第十九條 有下列情形之一的,要約不得撤銷:

          (一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

          (二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經為履行合同作了準備工作。

      第二十二條 承諾應當以通知的方式作出,但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

      第二十五條 承諾生效時合同成立。

      第一百零七條 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

          簡要分析如下:招聘廣告“錄用的員工將送到國外培訓一年”是企業向所有應聘者發出的要約,小王通過應聘面試及入職等行為實施了承諾,即要約與承諾的要件均真實、齊全、有效,符合合同訂立的要件,本合同自小王入職(即“錄用的員工”)時就成立,只是未確定何時履行(即“送到國外培訓一年”),但后來招聘人員說“要3個月后才能”,老板說“公司情況發性變化,現在不能送去國外培訓了”,這一系列的事實充分說明企業是違反了此合同約定,理當承擔相應的責任(即履行或賠償損失)。

          如果自己還拿不準,小王可以花幾十元去咨詢一下律師,這樣自己就更有底了,當然,充實手里這些事實的證據材料是需要再著手準備的。

          收集證據

          只有事實沒有證據是難以在法律上、情理上站住腳的,遇到不講理或耍賴的人,必須用確鑿的證據,小事這事,梳理證據,可以有:

          招聘廣告的照片、招聘廣告現場照片、其他應聘者證言、其他入職者證言、面試錄音、招聘人員說3個月后才能的錄音、老板說詞的錄音等,這里面錄音或錄相可能手里暫時沒有,不妨利用再次打電話、發信息給招聘人員或老板時收集。注意:這些證據都要想辦法載有具體時間、地點、對方姓名職位等,防止不認帳出現。

          當然,為穩妥起見,咨詢律師時,就要詳細了解應該準備哪些證據,相信比我講的更全面細致,包括小王可以爭取哪些權利等。

          冷靜溝通

          拿起法律的武器,小王不吵不鬧,先找到公司人資部門溝通,說明這些事實,講明自己的相關權益受損,希望公司要么履行送外培訓,要么賠償損失(損失怎么算、算多少,可以咨詢律師,可能會有兩方面,一是物質損失,即如果送訓,自己將有哪些能力的提升,這個損失就用送外培訓將產生的費用,包括差旅、培訓費、食宿等費用,二是精神損失,即未送外培訓給自己身心帶來的損失,提出五千元到一萬元的要求即可)。最后可表達等待三天回復期。

          過了回復期,可直接找到老板,內容與要求大致與上面相同,兩次都不要提自己咨詢過律師或準備了相關證據和材料,只是自己覺得“被騙了,虧大了”之類的用詞都是可以的,要裝得似懂非懂的樣子,給他們一定的麻痹感。

          協商一致

          如果單位同意履行,即送小王到國外培訓,就一定要看清楚培訓協議,必要時給律師看一下后再簽,甚至有必要打電話到該國外機構去咨詢一下,防止被單位忽悠,如果有詐,千萬不要簽。

          如果談賠償,是否與自己的合理要求相去太遠,只要不是相差太遠,也不要太計較,拿錢走人吧,太較真也沒有意思的。

          否則起訴

          如果協商無果,并且經過咨詢律師,若通過司法程序,可以獲得更多的賠償,那就起訴吧,不過,要做好在行業內再尋找相關工作可能會有一定難度的思想和行動的準備啊,因為即使贏了官司,公司可能會暗地將自己的形象丑化,并分享給行業內的企業。

          為保證起訴贏得勝利,建議樓主花一點錢全權委托一名品德、名聲都比較好一點的律師辦理吧,一是自己對法律和訴訟并不專業,避免在法庭上說錯話或緊張,導致應當爭取的利益打了折扣;二是雖然起訴公司,但自己不能隨便請假,敢出勤還得出勤,除非公司辭退,那又得有勞動官司了。

          本案屬于一般合同糾紛,雖然是用人單位與勞動者之間的事,但不屬于勞動合同法調整的范圍,所以,應當不會通過勞動仲裁這個程序,可以直接起訴的。

          經驗教訓

          通過本案,不但小王要吸取應聘的教訓,其他求職者包括我們都一樣要引起注意,同樣,本案中的企業也要注意。

          小王來看。要加強前期對該公司的了解(如了解到無一人送去培訓的現實,肯定就不去面試);招聘簡章、招聘現場照片錄相、面試錄音、招聘人員和老板錄音等就需要在面試入職時注意收集,先小人后君子,防止出現最壞情況時自己沒有充足的證據材料;入職時,要求把“送外培訓”寫進勞動合同,否則不入職,至少自己不會損失掉“最寶貴的時間”來折騰。

          本案公司。做不到的不要寫進招聘簡章中,這樣去吸引或忽悠應聘者,紙是包不住火的,包括薪資/福利/試用期/保險/工作環境/食宿條件/晉升加薪等,公司實際怎么做的,就怎么寫就怎么說,如果怕招不到人,可以補充說“公司和老板一直非常重視這些條件的改善,對各類人才都非??粗?,已經或即將制訂改善計劃,相信我們的待遇和福利都會越來越好的”。應聘者問到具體的計劃、數據、事實時,也可說“現在還不是太明朗,既要看多數員工需求,還要看公司整體安排,慢慢來清楚和確定下來的,如果非要現在知道這些,真的是難以回答,如果不放心,可以自己做出選擇”。即使前幾天還可以辦得到的事,因為情況變化,今天就辦不到了,也要主動及時找到相關員工進行交流溝通,爭取得到他們的理解和支持,如果讓工會/員工代表/骨干員工/部門負責人也去做工作,這樣的姿態,只要不是太原則太損害員工利益的事,多數員工是會支持的,當然,如果主動提出給予員工一定的補償或安慰金或其他安撫,這樣就更完善了。
      來源:云南人才網
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